怎樣撰寫合同的保密條款

合同中的保密條款是涉及持有商業秘密的權利人在作為合同的當事人時,以具體的保密條款來約束相對方在履行合同過程中以及合同履行后的一定時期內,務必要遵守的保密義務,采取必要的保密措施,限定保密人員的范圍,防

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合同中的保密條款是涉及持有商業秘密的權利人在作為合同的當事人時,以具體的保密條款來約束相對方在履行合同過程中以及合同履行后的一定時期內,務必要遵守的保密義務,采取必要的保密措施,限定保密人員的范圍,防止具有經濟利益的商業秘密因履行合同而泄密,造成權利人的經濟損失。

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由此可以看出,合同的保密條款是合同文本中非常重要的一節,無論是在主合同中約定商業秘密的保密條款,還是另行制定保密合同,都是對商業秘密權利人的一種保護措施。

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在制定保密條款時,要從以下四個環節著手起草相關的條款:

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一、限定保密主體。

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凡是因履行合同過程中,能夠接觸到商業秘密的人,都應當是負有保密義務的主體。

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在合同履行過程中,不僅僅是限定合同主體一方的直接經辦人承擔保密義務,而且涉及到開發、利用商業秘密的職工、接觸商業秘密的輔助人員(如復印、保管、摘抄商業秘密資料)以及相關了解商業秘密的其他人員,都要負有保密義務。此時,要求合同的相對方,必須要建立一套切實可行的規章制度,采取嚴格的保密措施,加強對涉密人員的管理,防止在合同履行過程,造成商業秘密泄露。這既是避免權利人的經濟損失,同時也是防止獲取和利用商業秘密的一方因履行合同不當承擔違約責任。

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二、約定違約責任。

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由于商業秘密是能夠給權利人帶來經濟利益的交易信息、專有技術或者其他經過權利人采取保密措施的信息。因此,在合同履行過程中,如果合同的相對方沒有采取必要的保密措施造成泄密的。此時,合同中必須設定必要的違約責任條款,起到對負有保密義務一方督促和警示的作用。

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由于權利人所持有的商業秘密,其經濟利益往往無法衡量,如果因為負有保密義務的一方違約后,如何適用違約罰則,對權利人的保護至關重要。

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因此,建議在制定因泄密導致的違約行為時,既要約定違約金,同時也要求泄密一方賠償實際損失,且實際損失包括履行本合同所產生的可得利益,以及商業秘密的市場價值等損失,這些損失項目務必要在合同中詳細予以約定,以作為發生違約行為時的適用依據,將權利人的損失降至最低,如追究對方違約行為時,可以約定維權的投入也是損失的組成部分,包括訴訟費、調查費、公證費和律師費等損失。

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三、可以另行訂立保密合同。?

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在主合同需要報備、聯合投標或者其他共同投資合作,合同內容需要對外公開的情況下,雙方可以另行訂立保密合同,將商業秘密涉及的內容通過訂立保密合同,約定義務人應當采取的保密措施等內容,防止泄密。

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在訂立保密合同時,要明確約定,如果主合同無效、解除或者履行終止等無法履行的情形,保密合同仍然有效。

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之所以如此約定,目的就是要充分保護商業秘密的內容不因主合同無法履行而導致泄密,義務人仍需承擔保密義務。

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四、保密期限要合理。

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保密期限涉及到負有保密義務的一方當事人合理承受能力以及權利人的權利界限。

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保密期限可以延長至主合同履行完畢后的一定時間,根據商業秘密的性質以及市場的變化等情況確定,既不能過短,也不能過長。

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如果保密期限過短,會導致保密義務人在期限屆滿后,將商業秘密推向公開市場而獲利,由此無需承擔責任,直接導致權利人的經濟利益受損;而期限過長,也會導致負有保密義務人承擔過重的合同責任,為此將付出較重的經濟成本,如投入大量的人力、物力,建立保密制度和保密措施,防止泄密,這些行為都是需要投入資金的。

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如果商業秘密已經公開,為公眾所知曉,那么,在合同中也要約定,負有保密義務的一方由此將終止履行保密義務。

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在訂立保密條款或者保密合同時,雙方一定要認真探討商業秘密采取保密措施的可行性。如利用專有秘密技術生產的產品,在推向市場后,如果能夠通過反向工程破解其中的核心技術,那么,就沒有必要采取保密措施了。完全可以由權利人通過申請專利,在獲專利權后,雙方簽訂專利許可合同,也可以起到合作的目的。

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由于涉及保密條款的撰寫是極為復雜、疑難的法律實務,建議合同當事人聽取律師的意見,并在必要的情況下,由律師協助審查和修改關于保密條款的具體內容,防止條款制定上出現瑕疵,導致己方的利益受損,將法律風險降至最低。???

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